谁承担1000万元违约金?

                                                        ——徐沛荣 律师

一、   基本案情

    长春某购物公司与北京某投资公司于2002年7月28日签订了委托经营管理合同,同月29日、31日又分别签订了两份补充协议。双方在合同及补充协议中约定:长春某购物公司作为甲方委托乙方北京某投资公司经营管理3万平方米商场,委托管理期限10年;商场开业前筹备期从2002年8月1日起至2002年10月15日,筹备期间乙方负责商场的设计装修,乙方提出的预算报告须报甲方并征得甲方书面同意;商场筹备、经营期间的全部资金由甲方提供,甲方投入营运周转金两千万元,首期八百万元在2002年8月15日前存入商场法定账号,乙方须经甲方批准使用资金;在甲方按约定提供资金及其余配合的前提下,乙方计划在2002年10月1日商场开业;筹备期间乙方派驻人员不少于15名,正常营运期间不少于10名。双方当事人还就经营管理目标、管理费的提取、商场的财务管理、乙方的管理职责、甲方的监督职责、违约责任等等,均作出约定。合同签订后,北京某投资公司派团队到商场开展经营活动,因无经营资金于2002年12月3日撤离。长春某购物公司于2002年12月10日向长春仲裁委员会提出仲裁申请:(一)请求裁决解除双方当事人之间签订的委托经营管理合同;(二)请求裁决北京某投资公司向其支付违约金一千万元并赔偿损失五百万元。长春仲裁委即受理此案。北京某投资公司答辩称:

    (一)申请人长春某购物公司没有按照合同的约定履行各项义务,没有按约定提供资金,使被申请人的各项经营管理工作遇到巨大困难,无法按照合同的约定完成筹备工作,申请人违约在先,导致合同无法履行,被申请人答辩同意解除合同;(二)鉴于申请人先期违约,其无权要求被申请人支付违约金;(三)关于申请人的损失无证据证明,即使申请人事实上有损失存在,也是由其自己的违约行为造成的,被申请人不能承担。北京某投资公司同时提出仲裁反请求申请书,请求裁决解除双方签订的委托经营管理合同;请求裁决长春某购物公司向其支付违约金一千万元;请求裁决长春某购物公司赔偿其损失102,872元。长春仲裁委经开庭审理,裁决解除双方所签订的委托经营管理合同;被申请人支付申请人违约金一千万元;申请人要求被申请人赔偿经济损失五百万元的请求,因为没有提供相关证据,不予保护;被申请人的反请求申请予以驳回。北京某投资公司不服长春仲裁委的裁决,向长春中院提交了撤销仲裁裁决申请书,理由是长春仲裁庭的组成违反了法律规定,仲裁庭对本案的审理违反法定程序,仲裁庭对本案作出的裁决所依据的证据是伪造的。

一、  抓住案件争议焦点

    我接手本案时,距长春中院开庭审理本案只有一周时间。我马上听取本案原代理律师对案情的介绍及代理意见,认真查找并研究有关仲裁的法律规定,认为起诉的理由没有抓住本案撤销仲裁的关键。北京某投资公司终止履行合同义务是因为长春某购物公司没有按照合同约定提供管理资金,长春某购物公司是否按合同约定先期汇入法定账户800万元是本案的焦点。但恰恰在这一关键问题上,北京的的代理律师说不清楚,认为长春某购物公司在开庭审理时提交了大量补充证据,且只准备了一套证据,北京某投资公司无法充分质证。在长春中院开庭审理本案前两天,我看到仲裁卷宗,马上感到长春仲裁委认定的长春某购物公司已存入法定账户4,000万元可能有问题,遂申请长春中院依职权调查长春某购物公司存入法定账户4,000万元的问题。经长春中院调查取证,长春某购物公司曾于2002年9月某日将4,000万元贷款存入法定账户,但当天就转出2,060万元,9天后又转出1,940万元,即在9天内长春某购物公司从法定账户将存入的4,000万元全部转出。

二、  扭转乾坤、决胜法庭

    我掌握这一证据后,调整诉讼代理思路,马上向长春中院提交撤销仲裁裁决补充申请,理由是长春某购物公司在仲裁庭开庭审理时,隐瞒了其从法定账户将存入资金全部转出的证据,导致仲裁庭作出错误裁决。长春某购物公司的行为构成《中华人民共和国仲裁法》所规定的撤销仲裁裁决的法定事由,法院应依法撤销长春市仲裁委关于本案的仲裁裁决。

    长春中院在我接手本案的一周后按时开庭,在法庭上我发表的代理词有理有据,对方在我方掌握证据确凿的情况下不得不承认其辩解苍白无力。我在2003年12月25日圣诞节收到中院裁定,长春中院认定本案的仲裁裁决所根据的证据是伪造的,长春某购物公司隐瞒了足以影响公正裁决的证据,遂作出撤销长春仲裁委仲裁裁决的裁定。本案从我接受代理到法院作出裁决。历时两周的日日夜夜,这其中的紧张、艰辛自不待言,但胜诉后的喜悦至今留在我的记忆中。总结代理本案的感受,我认为熟悉相关法律规定,抓住案件争议的焦点问题,围绕争议焦点开展调查取证,注重案件细节,从蛛丝马迹中发现有力证据,这是代理本案胜诉的关键。